На главную Консультация Подать иск Подать жалобу Выезд юриста Форум
Регистрация ООО Регистрация ЗАО Регистрация АО Регистрация ИП Иностранное ЮЛ
Работа юристам О компании Контакты Карта сайта
ОБЩЕРОССИЙСКИЙ  ЦЕНТР  ПРАВОВОЙ  ПОДДЕРЖКИ



Рейтинг@Mail.ru
Яндекс.Метрика
Общероссийский центр правовой поддерки
Россия / Москва
Арбитражное соглашение ( Арбитражная / Третейская оговорка ) Подробно:
Общая оценка арбитражного соглашения.
Вообще-то гораздо правильнее говорить об оценке арбитражного соглашения со  стороны состава арбитража, именно такой постановке вопроса способствует норма п. 1  ст. 16 Закона о МКА, закрепляющая принцип «компетенции компетенции», в  соответствии с которым  «Третейский суд может сам вынести постановление о своей компетенции, в  том числе по любым возражениям относительно наличия или действительности  арбитражного соглашения».  Однако в силу норм ст. 34 и 36 Закона о МКА и п. 1 ст. V Нью-Йоркской  конвенции выводы состава арбитража о наличии у него компетенции по рассмотрению  спора между сторонами (каковые выводы делаются именно на основании оценки арбитражного соглашения составом арбитража) подлежат проверке в государственном  суде, рассматривающем вопрос либо об отмене арбитражного решения, либо о его  приведении в исполнение.   Тем не менее процедура арбитражного разбирательства всегда начинается именно с  подачи искового заявления, а перед тем, как такое заявление подавать, истец должен  оценить имеющееся в деле арбитражное соглашение и убедить состав арбитража в  правильности своей оценки. 

Идеальным для истца вариантом представляется случай, когда в контракте,  подписанном  уполномоченными  надлежащим  образом  представителями  сторон,  содержится типовая арбитражная оговорка, причем сформулированная «широко», так,  чтобы охватить все споры, которые истец собирается включить в исковое заявление, и подлинный экземпляр такого  договора имеется в делах истца. К сожалению многих истцов, на момент возникновения  спора зачастую выясняется, что арбитражная оговорка, составленная в последний момент  (и без привлечения квалифицированного юриста-международника), указанным выше  критериям не соответствует. Тем не менее, если такой «идеальный» вариант не  просматривается, это не означает, что международный арбитраж невозможен и за защитой  нарушенного права истцу придется обращаться в государственный суд по месту  нахождения ответчика или его имущества.  Многие недостатки арбитражных соглашений не носят фатального характера.  Даже составленные не в полном соответствии с типовыми оговорками, рекомендуемыми  арбитражными институциями, арбитражные соглашения, как правило, признаются  действительными и исполнимыми, если ясно, каким регламентом международного  арбитража следует руководствоваться, и если «нестандартные» формулировки,  включенные в арбитражное соглашение, не превращают его в «патологическое», т.е.  неисполнимое (incapable of being performed) или недействительное (invalid), когда  слишком нечеткая, туманная формулировка не позволяет установить истинные намерения  сторон в отношении арбитражного механизма разрешения спора.  В качестве примера «патологического» арбитражного соглашения, которое не  может быть исполнено, можно привести прецедент, описанный в п. 13 Обзора судебно-арбитражной практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц, когда  государственный суд признал неисполнимой арбитражную оговорку, в соответствии с  которой все споры должны были рассматриваться в «парижском институте».

Так как ни  стороны в данном деле, ни государственный суд не смогли понять, какой  институциональный арбитраж имеется в виду, спор был рассмотрен государственным  судом по существу. Другим примером неисполнимости арбитражного соглашения может  послужить дело № 195/2000, рассмотренное в МКАС при ТПП РФ, в котором предусматривалось рассмотрение спора МКАС при ТПП РФ в  составе трех арбитров в соответствии с Арбитражным регламентом Международной  торговой палаты.   Не только неясность формулировок превращает иногда арбитражные оговорки в  «патологические». Юристы часто пользуются тем, что все наиболее популярные  арбитражные регламенты позволяют сторонам по своему соглашению видоизменять их  нормы. При этом важно не переусердствовать и не превратить арбитражное соглашение в  неисполнимое: например, если в деле о взыскании нескольких десятков миллионов  долларов перед арбитрами будет поставлена задача вынести решение за три месяца и без  проведения устного слушания, вполне возможно, что при таких обстоятельствах не  найдется специалистов, которые согласятся исполнять функции арбитров. 

Неточность в наименовании арбитражного органа (а именно это является наиболее  распространенным дефектом арбитражного соглашения) в последнее время не  рассматривается в России как порок, превращающий арбитражное соглашение в  «патологическое», а арбитражное решение - в неисполнимое.   Например, ОАО «Оренбургский комбикормовый завод», проиграв дело во МКАС  при ТПП РФ, возражало против выдачи исполнительного листа со ссылкой на то, что в  договоре «стороны предусмотрели рассмотрение споров в Международном арбитражном  суде при Торгово-промышленной палате Российской Федерации», а не во МКАС при ТПП  РФ, так как в наименовании этой арбитражной институции было пропущено слово  «коммерческий». ФАС УО отклонил такой аргумент, указав при этом, что  «Международный коммерческий арбитражный суд является единственным  международным  арбитражным  судом  при  Торгово-промышленной  палате  Российской Федерации и не возникает затруднений при определении суда, на разрешение которого необходимо передать споры, могущие возникнуть из данного  контракта».   Другой подобный пример. Арбитражный суд Саратовской области отказал в  признании и приведении в исполнение иностранного арбитражного решения, вынесенного  Международным арбитражным судом при Палате экономики Австрии по иску фирма  Хебенштрайт-Рапидо ГмбХ к открытому акционерному обществу «Кондитерская фабрика  "Саратовская"» по той причине, что в арбитражной оговорке стороны закрепили передачу  спора на рассмотрение «в арбитражном порядке Палатой промышленности и коммерции в  Вене (Австрия) в соответствии с ее Регламентом». Отменяя Определение суда первой  инстанции, Президиум ВАС РФ указал следующее:   «по существу, суд первой инстанции отказал в признании и приведении в  исполнение иностранного арбитражного решения по формальному основанию несовпадения наименования иностранного арбитража, указанного в арбитражной  оговорке, с наименованием международного арбитражного суда, вынесшего  решение, и применения последним при рассмотрении спора правил своего  Регламента.  …сторонами бесспорно и однозначно было согласовано место любого  будущего  арбитражного  разбирательства -  Австрия,  Вена.  При  оценке  содержащегося в арбитражной оговорке указания на то, что спор подлежит  рассмотрению в арбитражном порядке Палатой промышленности и коммерции в  Вене (Австрия) суду первой инстанции следовало принять во внимание то, что  Палата экономики Австрии, находящаяся в Вене, является организацией,  аналогичной торгово-промышленным палатам, существующим в других странах, а  Международный арбитражный суд при Палате экономики Австрии - единственным  институциональным (постоянно действующим) международным коммерческим  арбитражным судом, созданным при ней». 

Еще одним примером может послужить Постановление Президиума ВАС РФ  № 1787/11 от 14 июня 2011 г., которым признано и приведено в исполнение арбитражное  решение, вынесенное Международным Арбитражным Судом при Палате Экономики  Австрии по иску австрийской компании HIPP GmbH & Co. Export KG к двум российским хозяйственным обществам. В этом деле в одном из заключенных договоров фигурировала  клаузула, в соответствии с которой возникающие между сторонами споры выносятся на  рассмотрение «арбитражного суда страны поставщика». Опираясь на эту формулировку,  российские ответчики пытались возражать против права Международного Арбитражного  Суда при Палате Экономики Австрии на рассмотрение спора, по их мнению, выбор был  сделан в пользу государственного суда, а не международного коммерческого арбитража.  Арбитры отвергли этот аргумент, сославшись на то, что в Австрии (стране поставщика)  существует  лишь  один  институциональный  арбитражный  (третейский)  суд,  уполномоченный рассматривать внешнеторговые споры, и это именно Международный  Арбитражный Суд при Палате Экономики Австрии. Однако Арбитражный суд г. Москвы  и ФАС МО ответчиков поддержали и отказались исполнять иностранное арбитражное  решение со ссылкой на то, что оно было вынесено арбитрами, не имевшими необходимых  полномочий. Но в конце концов Президиум Высшего Арбитражного Суда РФ эти  аргументы отверг и поручил выдать исполнительный лист - таким образом, после долгих  мытарств это иностранное решение было исполнено, несмотря на то что содержание  арбитражной оговорки (по крайней мере, в переводе на русский язык) было далеко от  совершенства. 

Отметим также, что неточность в наименовании арбитражного органа не всегда  используется ответчиком для оспаривания компетенции арбитража. Иногда в своем  возражении против заявленных исковых требований ответчики сразу переходят к  содержательной  части  дела,  не  оспаривания  компетенции  соответствующего  арбитражного органа. В таком случае можно констатировать, что в соответствии с п. 2  ст. 7 Закона о МКА арбитражное соглашение считается заключенным в надлежащей  письменной форме и в том случае, если оно зафиксировано путем обмена исковым  заявлением и отзывом на иск (см. об этом подробнее в § 2.2 ранее). Следовательно, если  ответчик  оспаривает  юрисдикцию  международного  коммерческого  арбитража,  заседающего в России, по причине отсутствия арбитражного соглашения, он должен это  сделать в отзыве на иск до обсуждения существа иска (см. п. 2 ст. 16 Закона о МКА), в  противном случае само его участие в арбитражном разбирательстве приведет к утрате   права на оспаривание юрисдикции арбитров в связи с отсутствием арбитражного  соглашения. Такой подход был поддержан в обобщении практики ВАС РФ.  Отметим также, что практически во всех арбитражных регламентах есть  положения, требующие заявления сторонами своих аргументов без необоснованной  задержки, особенно если эти аргументы касаются оспаривания компетенции состава  арбитража. Поэтому ни в коем случае не следует рассчитывать на то, что сторона,  участвовавшая в арбитражном разбирательстве и проигравшая его, сможет потом успешно  выдвинуть новый, не использованный в арбитраже, аргумент против валидности  арбитражного соглашения.

Это будет не только нарушением соответствующего  арбитражного регламента, но и принципа процессуальной добросовестности, в равной  степени распространяющегося на рассмотрение дел в частных арбитражах и в  государственных судах. Если местонахождение сторон арбитражного соглашения и характер их  взаимоотношений позволяют рассчитывать на применение к их спору норм ст. IV  Европейской конвенции, возможно устранение разночтений и заполнение пробелов  арбитражного соглашения путем обращения в Специальный комитет, действующий в  рамках этой Конвенции. Правда, автору пока неизвестно ни одного случая такого  обращения по инициативе российской компании. 

Как правило, арбитражные оговорки, включаемые во внешнеэкономические  контракты, позволяют установить подсудность спора определенному международному  арбитражу. Следует только обратить внимание на то, что в ряде случаев право на  обращение в арбитраж обусловлено проведением между сторонами официальных  переговоров о внесудебном урегулировании споров, и даже обращением к посреднику  (медиатору), только после провала всех таких попыток урегулирования истец может  обращаться в арбитраж. Такие арбитражные оговорки часто встречаются, особенно в  больших контрактах, в специальной литературе они именуются «мультимодальными».

Аналогичная статье 16 Закона о МКА норма содержится не во всех национальных законах государств, на  чьей территории часто проводятся заседания международных арбитражей, например, его нет в английском  Arbitration Act 1996 года. Впрочем, это не означает, что в Англии нет принципа процессуальной  добросовестности - он существует, причем как в отношении арбитражных разбирательств, так и в  отношении дел, рассматриваемых в судах. Несвоевременно заявленный аргумент может быть признан  недопустимым, если только представившая его сторона не сумеет обосновать разумных и добросовестных  причин, по которым этот аргумент был заявлен несвоевременно. Наличие в контракте требования о поэтапном  урегулировании спора не превращает четко сформулированное арбитражное соглашение в  недействительное, но при этом арбитры должны обратить внимание на аргументы  ответчика о том, что истец не соблюдает предусмотренный соглашением сторон  поэтапный метод урегулирования спора. Если арбитры согласятся с ответчиком, что истец  до обращения в арбитраж не пытался урегулировать спор путем переговоров и/или с  участием посредников, в рассмотрении исковых требований может быть отказано по  такому формальному основанию. Следовательно, если в контракте фигурирует  «мультимодальная» арбитражная оговорка, истец должен позаботиться о сборе и  фиксации доказательств того, что все предусмотренные ею фазы урегулирования спора,  предшествующие обращению в арбитраж, им уже пройдены. 

Любое исковое заявление, подаваемое в международный коммерческий арбитраж,  обязательно должно содержать текст того арбитражного соглашения, на которое  опирается истец в своем мнении о подсудности спора определенному арбитражу. На этапе  подачи искового заявления достаточно просто цитаты, но если ответчик впоследствии  будет возражать против действительности арбитражного соглашения, от истца могут  потребоваться  дополнительные  доводы,  обосновывающие  наличие  у  арбитров  компетенции по рассмотрению данного спора.  

Международный суд Иные услуги Практика
Наши цены Вас приятно удивят: подача иска в суд всего 8 500 рублей.
Консультация по любым вопросам абсолютно бесплатно!
Более 1 200 лет назад люди придумали цивилизованный способ разрешения споров, избегая насилия и варварства, защищая свои права и интересы, вот и по сей день институт правосудия становится все более актуальным.

Юристы нашего Центра накопили значительный опыт в разрешении проблем российского и зарубежного правового характера, всегда готовы помочь Вам в этом.
Отзывы и предложения ...